您好,天津君荐律师事务所为您提供法律服务! 咨询热线:13802001907

当前位置: 首页 > 民事诉讼
起草民事起诉状要注意的问题
时间:2014-06-01 21-52-16 来源:滨海新区律师咨询 发布人:赵治国律师 点击:205 次
起草民事起诉状要注意的问题 一、原告、被告基本情况的写法 1.基本要求 (1)先写原告的基本情况,后写被告基本情况。 原告或被告是未成年人、精神病人的,要另起一行写上其法定

 

 起草民事起诉状要注意的问题

 一、原告、被告基本情况的写法

 1.基本要求

 (1)先写原告的基本情况,后写被告基本情况。

 原告或被告是未成年人、精神病人的,要另起一行写上其“法定代理人” 基本情况及与原告或被告的关系;

 原告或被告是单位的,应写清其全称、主要办事机构所在地。另起一行写明法定代表人的姓名、职务。

  共同原告或共同被告,要分出主次,先写主要原告或被告,再写次要原告或被告。

 (2)基本情况要齐全:按顺序依次来写,但不要“填空式”的写。

 原告或被告是公民的,要写清楚“出生年月”。最好不直接写不是年龄。“出生年月”涉及到是否需要法定代理人代理诉讼、是否开庭公开审理问题。

 要写清楚“民族”。它涉及到开庭时使用的语言,要不要请翻译的问题。另外,原告或被告是聋哑人的,也要注明。

 要写清楚“家庭住址”,即户口所在地。原告或被告如果属于外地打工的,应当写“经常居住地”——离开户口所在地一年以上(不包含外地就医)。特别是被告的住址更要写清楚,它涉及到法院管辖,本案应当由那一个法院受理的问题。如果对被告的基本情况不了解,至少要写清楚被告的姓名、性别、年龄(可以估算一个)和住址。

 原告或被告是单位的,单位的名称应当与营业执照、公章上的名称相一致。单位的住址,是指其主要营业地、办公地点所在地。

 2.常见错误

 (1)把“原告”写成“原告人”,把“被告”写成“被告人”。“被告人”在法律上指的是刑事案件中,法院开庭时对“犯罪嫌疑人”的专称。

 (2)所确定的原告、被告不正确。如将未成年人的父母当成原告,将未成年人当成被告,将单位的办事人员当成被告等。

 (3)被告是单位的,未写法定代表人或单位住址。

 (4)把“诉讼代理人”写成“委托代理人”。

 (5)漏掉共同被告共同或原告,只写了一个。

 (6)格式错误。写原告、被告、诉讼代理人、法定代理人、法定代表人时,没有空两个格。

 3.相关知识

 (1)起诉的条件

 依照法律规定,双方当事人对合同纠纷自愿达成书面仲裁协议向仲裁机关申请仲裁,不得向人民法院起诉的,告知原告应向仲裁机构申请仲裁;依照法律规定,应当由其他机关处理的争议,告知原告应向有关机关申请解决。

 (2)原告的确定

 原告必须是与本案有直接利害关系。所谓“直接利害关系”包括以下三点:以自己的名义提起诉讼;与案件有直接利害关系;受人民法院生效裁判拘束。一般来说,任何人,只要他自己认为权益受到了侵害或需要通过法律解决与他人之间的争议,都可以向法院提起诉讼,这个人的身份就是原告。

 不能当原告的有:①尚未出生的胎儿、死亡的自然人、被撤消的法人或其他组织均不能成为原告。②企业开办的分支机构可以有条件地取得原告的诉讼地位,但企业的下属部门(如处、科、股等)和事业单位的下属部门(如班级)及派出机构(如工商所、派出所、派出法庭等)则不能成为原告(和被告)。③夫妻之间、父母子女之间不允许越俎代庖、“夫”“妻”不分。如丈夫的名誉权受侵害,就不能以妻子的名义起诉。

 (3)被告的确定

 被告就是对谁提起诉讼,是谁侵犯了其自身的权利和利益,与谁发生了争议。应当明确。如果没有准确地确定被告,法院不会受理;即使法院受理了案件,也会因此驳回起诉。现实生活中,可能有多个被告可供选择,如何正确地选择被告,往往涉及到具体案情以及诉讼策略的制定,这是一个诉讼技巧问题。

 单位是被告:营销企业的工作人员在执行职务范围内的活动,其法律责任是由企业法人承担的。如果他们的活动侵犯了其他单位或者个人的合法权益,应该把营销企业作为被告,如果其工作人员超越职权造成他人损害的,该工作人员是侵权主体,也可列为被告。

 选择被告:如果顾客购买的商品因质量问题造成了损害,受害人既可起诉销售者要求赔偿,也可起诉生产者要求赔偿。受害人有选择他们二者之一作被告的权利。有的销售者以和生产者签有协议,产品质量问题由生产者负责为借口,推脱责任。这种做法在法律上是站不住脚的。

 在下列几种诉讼中,有关当事人是共同诉讼人。原告若起诉,应将他们列为共同被告,一并起诉。。

 ①个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业,并以集体企业的名义从事生产经营活动的,如原告起诉,挂靠者与被挂靠者作为共同被告;

 ②个体工商户营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的,如原告起诉,二者作为共同被告;

 ③个人合伙被起诉的,全体合伙人为共同被告;

 ④因企业法人分立前的活动被起诉的,分立后的企业法人为共同被告;

 ⑤出借企业介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或银行账户的,如原告起诉,出借方和借用人为共同被告;

 ⑥因保证合同纠纷债权人起诉的,保证人和被保证人一般作为共同被告;

 ⑦被代理人和代理人需要承担连带责任,如原告起诉,应将二者作为共同被告。

 共同被告在实体上一般需承担连带责任,所以如果原告只起诉了共同被告中的一个人,法院应追加其他共同被告参加诉讼,这样也有利于保护原告的权利。

 未成年人、精神病人造成他人损害的,只能以该小孩为被告,当然最终掏钱的是孩子的父母。如果某派出所欠你单位的工程款你得去向其所属的公安局(分局)主张权利。

 如果一个诉讼涉及到为数众多的被告,在不影响权利实现的前提下,你可以选择其中几个关键的作为欲起诉的被告,以集中力量,避免“对立面”过宽难于应付。当你不能确定对方的行为是代表单位还是其个人行为的时候,你不妨将两者都作为被告起诉,法庭查清后或者判连带责任或者驳回对其中一个的起诉,这样就避免了满盘皆输。

 (4)住所、住址、所在地址

 住所,即住址。自然人的住所地是指自然人的户籍所在地。起诉状中要求写明自然人的住址,一般是指该自然人的住所地的地址,但该公民的住所地与经常居住地不一致的,则可写经常居住的地址。经常居住地是指公民离开住所地连续居住一年以上的地方。(但住院就医的地方除外)。在诉状中应尽量写明原、被告的通讯号码(如办公电话、住宅电话、手机、BP机等)。#p#副标题#e#

 二、诉讼请求的写法

 1.基本要求

 诉讼请求是原告请求人民法院通过审判解决争议保护其民事权益的具体要求,是原告向法院提出的要求被告承担哪些民事责任。

 (1)诉讼请求要合法:是指原告要求被告承担哪些民事责任,法律都有明确的规定,不能提法律未让被告承担的民事责任,因此原告就不能要求被告承担;一是诉讼请求事项要合法。法院只能支持有法律依据的请求,而诸如讨要赌债、嫖资等违法请求,就根本不受法律保护;同时,诉讼请求范围要合法,如违反合同不存在精神损害赔偿,若当事人提出的话,只能被法院驳回。

 (2)诉讼请求要具体、明确:如写清楚是请求支付货款,还是请求返还货物还是支付违约金或赔偿损失等。如果要求损害赔偿,必须要写出赔偿哪些项目和各项的数额是多少,是医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住宿费、残疾用具费、伤残补助费、死亡赔偿金、被扶养人生活费、精神损失费,一项一项的列出其数额。并列出总计多少(项目多的列个清单为好),不能只写“要求被告赔偿损失”,不写数额或者含糊笼统。

 (3)诉讼请求要全面:法律规定可以提出的请求一定要写全,因为其事关法院审查的范围。人民法院是根据原告的诉讼请求的范围来审理案件的,如果诉讼请求不完全,该提的未提,视为原告自己主动放弃了权利,这样会导致未请求部分得不到审理的法律后果。如果原告提不全,法院最终的判决书绝对不会涉及被告其他责任,这样实际上原告的合法权益就没有得到很好的维护。

 (4)诉讼请求要合情、合理,切实可行:原告提出的诉讼请求额度应适当,但切不可漫天要价,如果提出的诉讼请求不适当,无相应的证据来支持你的主张,势必遭到败诉的后果,其不适当部分将不能得到支持,诉讼费只能自行负担。起诉前,不仅要客观评估自己的实际损失,还要考虑自己手头的证据情况。由于没有掌握足够的证据,法院也只能部分支持其诉讼请求,这样当事人赔上的就不仅是一笔诉讼费和律师费。

 诉讼请求数额的计算有一定的标准,比如财产案件中的交通费、误工费、伙食费的计算,要根据当地的经济发展状况、有关部门的标准、个人的从业情况等确定;对法律没有明确规定的损害赔偿请求一定要合理、适度,比如精神损害赔偿,因司法解释没有规定具体的计算标准,因此要根据侵权人的过错程度和主观恶性,侵害的手段、场合、方式、后果、侵权人承担责任的经济能力,管辖地法院所在地的生活水准等方面来综合考虑。一般人不懂得,可以适当高点。最好请律师算算。

 三、事实与理由的写法

 1. 事实部分的基本要求

 “事实”是指原告与被告发生纠纷的客观情况,是原告合法权益受侵害的具体过程。基本要求是:

 (1)要用第一人称“我”来写。

 (2)要完整概括双方当事人之间纠纷的由来,发生和发展的情况,把事件发生的时间、地点、原因、参加人、每个人的行为、争执的焦点和造成的结果写清楚。

 (3)围绕着“诉讼请求”来写。要求赔偿精神损失的,应当写清楚精神受到了什么样的痛苦;要求赔偿物质损失的,要写清楚物质损失是怎样产生的,数额多少。总之,凡是有利于实现诉讼请求的具体材料,均应写进诉状。

 (4)随写重要事实,随举证据。可以在事实后面用(   )加注,这样写出的事实真实有力。如(以上事实有证人某某亲眼所见;有某某东西为证等)

 (5)注意遣词造句、文采。要写的有血有肉,不能干巴巴的;写事中可抒情。总的效果是,写好的诉状,应当让法官看了会深深感觉到“原告确实是冤的应当救助,被告确实可恨应当给予处罚”。

 (6)叙事要真实,不违背常理。

 2.理由的基本要求

 所谓理由,就是原告向人民法院提出具体诉讼请求的主要法律依据,从法律上论证原告什么权利受到侵害和被告为什么要承担责任。要进行分析,分清是非曲直,明确责任,并援引有关法律条款和政策规定。

 基本要求:

 (1)要与事实分两段来写,即“先写事实后写理由”。也可穿插起来叙述。一般理由一段要用“原告认为,”开头。

 (2)要根据前面叙述的事实,讲出充分、透彻的起诉道理,即证明被告依法应承担相应的民事责任,自己的诉讼请求是正确的。就像法庭辩论和作案例分析题一样,说出被告的过错最好要引用法律条文。

 (3)说理必须与事实、诉讼请求相一致。

 (4)由“事实和理由”到结尾的转折语句为:

 “综上所述,被告的行为严重的侵害了原告的合法权益。为捍卫国家法律尊严,维护原告的合法权益,特向人民法院提起诉讼,请求法院依法公正裁决。“

 “为此,根据《民事诉讼法》第108条的规定,请求人民法院依法公开审理,公正裁判,以维护法律的权威性,维护原告的合法权益。”

 四、结尾部分的写法

 结尾常见的错误:

 (1)所确定的“人民法院”不合法。一是法院所在地与被告的住址不一致,违反了一般地域管辖“原告就被告”的规定。二是法院名称错误,违反了级别管辖的规定。如“邢台市基层人民法院”、“邢台桥西区人民法院”、“桥东区人民法院”。把应由基层人民法院管辖的,写成中级法院。

 (2)“此致”要顶格写;

 (3)是单位的,法定代表人签名和单位公章缺少一个。

 (4)起诉时间不对,早已超过了诉讼时效。

 (5)所附诉状副本份数不对。副本份数应按被告的人数提交。需要交给法院的起诉状应当是:被告人数 1。也就是说除正本外,多一个被告增加一份,即一个被告二份,二个被告三份,以此类推。

 (6)没有附上证据。提起民事诉讼的原告负有举证责任,要能够举出证明案情事实,支持自己诉讼主张的各种证据,包括书证、物证、视听资料、证人证言、当事人的陈述、鉴定结论、勘验笔录等等。列举书证,要附上原件或复制件,如系摘录或抄件,要如实反映原件本意,切忌断章取义、并应注明材料的出处;列举物证,要写明什么样的物品,在什么地方由谁保存着;列举证人,要写明证人的姓名、住址,他能证明什么问题等。

 当事人应当对其提交的证据材料逐一分类编号,对证据材料的来源、证明对象和内容作简要说明,签名盖章,注明提交日期,并依照对方当事人人数提出副本。人民法院收到当事人提交的证据材料,应当出具收据,注明证据的名称、份数和页数以及收到的时间,由经办人员签名或者盖章。

 五、小结

 起草前应注意:

 1.先搞清案情,把握住有几个人物,他们之间发生了哪些事情,有哪些法律关系。

 2.动笔前要确定好原告、被告,都有几个?

 3.根据格式的要求写。项目要齐全。

 4.注意写出文采,写出情感来。

 5.起诉状最好以打印形式;如手写的,要用钢笔或毛笔书写,字迹清楚。不能用圆珠笔或铅笔。

 

------分隔线----------------------------
栏目列表
推荐内容
  • 天津交通事故逃逸责任如何认定

    事故逃逸是一种恶劣的行为,必须严格予以禁止和惩治;刑法和《交通安全法》对于事故逃逸行为规定了严厉的处罚,对于逃逸当事人的责任可以有以下几种认定结果: ①事故因当事人

  • 交警队如何认定交通事故责任

    交通事故认定直接关系到交通事故的切身利益,如发生诉讼也是法院判定赔偿的主要依据。 根据《道路交通事故处理程序规定》 以下简称《规定》 第四十五条的规定,公安机关交通管

  • 如何及时、准确地查找财产线索

    申请人应该及时、准确地向法院提供被告的财产线索。由于法院审判方式改革,现在的法院在审理案件的过程中强化了当事人的举证责任和意识,法院不主动、积极调查收集证据。如果

  • 滨海新区塘沽有限公司章程范本

    市 有限公司章程 第一章 总 则 第一条 根据《中华人民共和国公司法》、《经济特区有限责任公司条例》和有关法律法规,制定本章程。 第二条 本公司(以下简称公司)的一切活动必

  • 天津开发区合伙人投资协议书

    合伙人:____________ 姓名________,性别____,年龄________,住址________________. (其他合伙人按上列项目顺序填写) 第一条 合伙宗旨 第二条 合伙经营项目和范围 第三条 合伙期限 合伙期限为________年

  • 网络金融犯罪的表现形式

    1、非法入侵网上银行信息系统。据统计,网络攻击对象为金融信息系统的占重点领域信息系统攻击案件总数的30%以上。一些 犯罪 分子利用黑客软件、病毒、木马程序等技术手段,攻击

赵治国律师

咨询:13802001907

QQ:364006300

津公网安备 12019002000122号